ایرادات در ضمانت‌نامه‌های عندالمطالبه بانکی با تاکید بر مقررات متحدالشکل اتاق بازرگانی بین المللی

الموضوعات :

موسی طالبی گلین قشلاقی ¹ , حیدر حسن زاده ² , ستار زرکلام ³ , جلیل مالکی ⁴

1 - گروه حقوق خصوصی، واحد تهران مرکز، دانشگاه آزاد اسلامی ، تهران، ایران
2 - گروه حقوق خصوصی، واحد تهران مرکز، دانشگاه آزاد اسلامی ، تهران، ایران
3 - گروه حقوق خصوصی، دانشگاه شاهد ، تهران، ایران
4 - گروه حقوق خصوصی، واحد تهران مرکز، دانشگاه آزاد اسلامی ، تهران، ایران

تاريخ الإرسال : 18 الجمعة , ربيع الأول, 1444 تاريخ التأكيد : 22 الجمعة , جمادى الأولى, 1444 تاريخ الإصدار : 28 الخميس , جمادى الأولى, 1444

الکلمات المفتاحية: واژه‌های کلیدی: ضمانت‎نامه عندالمطالبه, اصل استقلال, ایرادات, مقررات متحدالشکل, قراردادپایه,

ملخص المقالة :

چکیدهاصل استقلال با مزیت خاصی که به اسناد تجاری به ویژه ضمانت‎نامه عندالمطالبه اعطا کرده است؛ موجبات پرداخت فوری آن را علی‎الاصول بدون توجه به ایرادات قراردادپایه فراهم کرده تا بدین ترتیب نوعی اطمینان را در معاملات تجاری حاصل کند. استثنائات اصل استقلال به نحوی مربوط به عدم استحقاق ذی نفع با توجه به قراردادپایه و در پی آن حکم قانون است که مثال مشهور آن مطالبه متقلبانه می باشد. برخی از قوانین بانکی کشور و به ویژه لایحه جدید قانون تجارت استفاده از ضمانت‎نامه را به رسمیت شناخته اند اما رویه قضائی در روشن شدن ابعاد بیشتر ایرادات قابل استناد در این باره نیاز به تکامل بیشتری دارد. ایرادات قابل استناد در مقررات متحدالشکل ضمانت‎نامههای عندالمطالبه 758 مسأله اصلی است که به نظر می رسد با توجه به سایر قوانین موجود در این حوزه یعنی همان سوء استفاده آشکار یا تقلب، قابلیت استناد در عدم پرداخت ضمانت نامه را داشته باشد و ماده 19 آن به نحو ضمنی ایرادات شکلی و ماهوی را بیان می کند که بعضاً با تحلیل برخی از مواد میتوان حتی به این نتیجه رسید که در مواردی این ایرادات به نحوی رفع شده اند و البته این امر باعث شده تا کارکرد اصل استقلال در صحنه بینالمللی با اختلالاتی مواجه گردد که درنتیجه آن مقررات مزبور در تجارت بین الملل با اقبال چندانی مواجه نگردند. علی ایحال با تحلیل مواد مزبور و مطابقت دادن آن با حقوق داخلی کشور میتوان نقایص مربوط به اصل استقلال و استثنائات آن را با حفظ منافع طرفین ضمانت نامه عندالمطالبه مرتفع نمود.

المصادر:

فهرست منابع

• آهنی خمامی، مهرداد، «وصف تجریدی ضمانت‎نامه بانکی»، پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق خصوصی دانشگاه آزاد اسلامی تهران مرکز.1390


• توکلی، محمد مهدی، مختصر حقوق تجارت، تهران:مکتوب آخر ، 1397)


• تذهیبی، فریده، مقررات ضمانت‌نامه‌ های عندالمطالبه(URDG758)تجدیدنظر سال 2010 میلادی، (تهران: انتشارات جنگل، 1396)


• زالی، محمد«ضمانت‎نامه­های بانکی در حقوق ایران و مقررات متحدالشکل ضمانت‎نامه­های عندالمطالبه»، پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق خصوصی دانشگاه آزاد اسلامی واحد علوم تحقیقات1392


• سربازیان، مجید و هاشمی سید رضا «نقش تهاتر بر سقوط حق مطالبه و وصول وجه ضمانت‎نامه های بانکی»، فصلنامه مطالعات حقوق خصوصی دوره 47 شماره 2 1396صص 267-251


• سلطانی،محمد، حقوق بانکی ( تهران: بنیاد حقوقی میزان،1390)


• سکوتی نسیمی،رضا،مباحثی تحلیلی از حقوق اسناد تجاری، (تهران؛ مجد،1395)


• فرزانگان، محمد «پرداخت بی قید و شرط ضمانت‎نامه بانکی از منظر اصل استقلال از قراردادپایه،» فصلنامه پژوهش حقوق خصوصی،سال چهارم شماره 17،1395صص158-134


• فرازمند، فرشاد،(1396) ضمانت‎نامه های بانکی عندالمطالبه براساس مقررات متحدالشکل اتاق بازرگانی بین المللی یوآر دی جی 758 و بررسی آن در حقوق ایران، پایان نامه کارشناسی ارشد دانشکده حقوق و علوم اجتماعی دانشگاه تبریز


• قلی پور، حسینعلی، ماهیت حقوقی ضمانت‎نامه های بانکی، مقاله کنفرانس ملی دستاوردهای نوین جهان در تعلیم، تربیت، روانشناسی ، حقوق و مطالعات فرهنگی – اجتماعی قابل دسترسی در SID.ir


• قربانیان،حسین، حقوق اعتبارات اسنادی و ضمانت‎نامه های بانکی، (شاهرود: انتشارات قانون و قلم،1394 )


• کاویانی،کورش، حقوق اسناد تجاری،( تهران: نشر میزان،1383)


• کاشانی،محمودضمانت نامه بانکی،(تهران، موسسه عالی بانکداری ایران، بانک مرکزی جمهوری اسلامی ایران، 1377)


• مسعودی،علیرضا، ضمانت‎نامه های بانکی در حقوق ایران و تجارت بین الملل،(تهران: شهردانش،1397)


• مافی همایون و فلاح مهدی، «تحلیلی بر مطالبه من غیرحق و امکان جلوگیری از آن در ضمانت‌نامه‌ عندالمطالبه»،فصلنامه پژوهش حقوق خصوصی، سال سوم، شماره 9، 1393 صص170-149


• محبی، محسن «ضمانت‎نامه های بانکی در رویه دیوان داوری دعاوی ایران – ایالات متحده» ، مجله حقوقی ،نشریه دفتر خدمات حقوقی شماره 20،


• نجفی کریمی، کریم«اصل استقلال ضمانت‎نامه های بانکی در مقررات بین المللی و لایحه جدید قانون تجارت»،پایان نامه کارشناسی ارشد دانشگاه آزاد اسلامی واحد شاهرود،1396


• هاشمی، سید رضا «مطالبه متقلبانه وجه ضمانت‎نامه­های بانکی با تأکید بر کنوانسیون آنسیترال راجع به ضمانت‎نامه­های مستقل و اعتبارات اسنادی تضمینی» فصلنامه پژوهش حقوق خصوصی، سال پنجم شماره 1396،18


• تورج آذر و همکاران" ارائه مدل جامع جهت اندازه‌گیری ریسک نقدینگی بانکهای پذیرفته شده در بورس اوراق بهادار تهران (مطالعه موردی : بانک ملت) فصلنامه اقتصاد مالی دانشکده اقتصاد و حسابداری تهران مرکزی، دوره 16 شماره 58


• فرهادی هاشم و همکاران "نقش عدالت ترمیمی و شورای حل اختلاف در کاهش هزینه‌های مالی دادرسی"  فصلنامه اقتصاد مالی دانشکده اقتصاد و حسابداری تهران مرکزی، دوره 16 شماره 58


• نیکخو و همکاران " نااطمینانی اقتصاد کلان و تصمیمات سرمایه ‌گذاری بانکها" فصلنامه اقتصاد مالی دانشکده اقتصاد و حسابداری تهران مرکزی، دوره 16 شماره 59

• .Convention Providing a Uniform Law For Bills of Exchange and Promissory Notes (Geneva, 1930) The League of Nations, available at : https://www.jus.uio.no/lm/bills.of.exchange.and.promissory.notes.convention.1930/doc.html#104


• Kelly-Louw, Michelle. "Illegality as an exception to the autonomy principle of bankdemand guarantees." The Comparative and International Law Journal of Southern Africa (2009):339-386.


• Uniform Rules for Contract Guarantees, URCG 1978, No. 325


• Uniform Rules for Demand Guarantees (URDG),1992, No.458


• Uniform Rules for Demand Guarantees (URDG),2010, No.758


• United Nations Convetion on Independent Guarantees and Standby Letters of  Credit (adopted 11 December 1995, entry into force 1 January 2002) UNTS vol.2169,